PravoinWeb

- Следует различать закрепленное в законе и применяемое уголовное право. Это уже многократно отмечалось, в частности, теоретиками, развивающими идеи так называемого реального права, однако в данном случае необходимо найти сопоставимые индикаторы применяемого уголовного права или, во всяком случае, уделять им большее внимание на основе углубленного анализа судебной практики, и в частности аргументации судебных решений.

- Анализ уголовного права представляет в известном смысле самоосуществляющийся прогноз. Позитивная оценка тех или иных изменений может воздействовать на законодателя и привести к усилению одобряемой тенденции. При этом следует учитывать хорошо известные свойства уголовного права, состоящие в том, что оно является чрезвычайно затратным и весьма опасным средством воздействия на социальные отношения.

- Познание уголовного закона, включая его собственную аналитическую составляющую, чрезвычайно политизировано в том смысле, что оно определяется установками самых различных центров власти и влияния. Это имеет место, быть может, в наибольшей степени в демократическом обществе и отражает различные представления о социальной политике.

- Уголовное право - как законодательство и практика применения, так и представления о нем - лишь в самом общем виде отражают объективные процессы социального развития. На самом деле развитие и становление уголовного права являются отражением крайне сложных процессов, в которых переплетаются осознанное воздействие центров власти и система решений, с помощью которых общество - осознанно и неосознанно - пытается приспособить уголовное право к решению своих задач. В этом смысле уголовное право является артефактом, продуктом мыслительной деятельности, который представляет собой удачно или неудачно найденное согласие о легитимации насилия со стороны государства. В идеале уголовное право можно сопоставить с экономикой, которая определяется как стремление к получению максимальных выгод при использовании минимума ресурсов в условиях их постоянной ограниченности. Уголовное право также должно быть направлено на достижение максимально прочного социального мира при затрате минимума социальных ресурсов; причем наказание здесь рассматривается именно как затрата социального ресурса.

Резюмируя, можно сказать, что тенденции и противоречия развития уголовного права выступают как тенденции и противоречия некоторого согласия общества, частично вынужденного, а частично добровольного, на применение насилия со стороны государства и претерпевание его со стороны общества при наличии определенных гарантий соблюдения этого согласия.

Предмет и направления анализа тенденций и противоречий развития уголовного закона. В данном случае выделяют следующие направления:

- анализ правотворческого процесса и соответственно изменений в законодательстве; быть может, это не самое главное выражение происходящих тенденций, но, во всяком случае, здесь устанавливаются факты, которые подлежат только истолкованию, но не опровержению;

- изучение социального дискурса, которое позволяет выявлять общественную уголовно-правовую мысль, включая как уголовно-правовую доктрину, так и обыденные представления людей, выраженные в СМИ, произведениях искусства и т.д.;

- исследование судебной практики, прежде всего ее целевых установок, степени связанности законом и, напротив, произвольности ее последствий, выраженных в интенсивности уголовной репрессии;

- анализ меняющейся ресурсоемкости уголовного закона и практики его применения, т.е. анализ определяемых уголовным законом в данной социальной ситуации затрат на профессиональный труд юриста, трансакционных издержек в сфере экономики и социальных отношений, потерь демографического потенциала и снижения возможности использования труда для решения позитивных социальных задач, а также затрат на исполнение мер ответственности и профилактику преступлений;

- выявление правоустановительной функции уголовного закона, т.е. влияния изменений уголовного законодательства на позитивное законодательство, регулирующее социальные отношения в сфере действия уголовного закона;

- изучение изменений в структуре политической власти, связанных с расширением компетенции органов правоохраны, принимающих решения в сфере экономики и социальной жизни, что характерно даже для демократических государств.